TC
İÇİŞLERİ BAKANLIĞI
Mahalli İdareler Genel Müdürlüğü
Sayı : 93127266-900-24903 05/12/2014
Konu : Bilgi Talebi
Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğünün 01/12/2014 tarihli ve 10511 sayılı yazısında;
10/9/2014 tarihli ve 6552 sayılı İş Kanunu ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması ile Bazı Alacakların Yeniden Yapılandırılmasına Dair Kanun 11/9/2014 tarihli ve 29116 Mükerrer Resmi Gazetede yayımlanmıştır.
Söz konusu Kanunun 10 uncu maddesiyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi değiştirilmiş ve 145 inci maddesiyle ise anılan maddenin yayımı tarihinden dört ay sonra yürürlüğe girmesi hüküm altına alınmıştır.
4734 sayılı Kanunun anılan Kanun ile değişik 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde; "e) İdarelerin bu Kanunda tanımlanan hizmetlerden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında aşağıda belirtilen hususlara uyması zorunludur:
1) İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması hâlinde personel çalıştırılmasına dayalı yardımcı işlere ilişkin hizmetler için ihaleye çıkılabilir. Bu kapsamda ihaleye çıkılabilecek yardımcı işlere ilişkin hizmet türlerini; idarelerin teşkilat, görev ve yetkilerine ilişkin mevzuatı, yerleşik yargı içtihatları ile 22/5/2003 tarihli ve 4857 sayılı İş Kanununun 2 nci maddesinin yedinci fıkrası dikkate alınmak suretiyle idareler itibarıyla ayrı ayrı veya birlikte belirlemeye işçi, işveren ve kamu görevlileri konfederasyonları, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı, Hazine Müsteşarlığı ve Devlet Personel Başkanlığının görüşü ve Maliye Bakanlığının teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir. 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 67 nci maddesi ile diğer kanunların hizmet alımına ilişkin özel hükümleri saklıdır.
2) İdarelerin teşkilat, görev ve yetkilerine ilişkin mevzuatı ile 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin yedinci fıkrası esas alınmak suretiyle, idareye ait bir işyerinde yürütülen asıl işin bir bölümünde idarenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde hizmet alımı ihalesine çıkılabilir.
3) Danışmanlık hizmet alım ihalelerinde istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması şartı aranmaz." şeklinde düzenleme yapılmıştır.
Diğer taraftan, 4857 sayılı İş Kanununun 2 nci maddesinin yedinci ve sekizinci fıkralarında ise, "Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur.
Asıl işverenin işçilerinin alt işveren tarafından işe alınarak çalıştırılmaya devam ettirilmesi suretiyle hakları kısıtlanamaz veya daha önce o işyerinde çalıştırılan kimse ile alt işveren ilişkisi kurulamaz. Aksi halde ve genel olarak ası işveren alt işveren ilişkisinin muvazaalı işleme dayandığı kabul edilerek alt işverenin işçileri başlangıçtan itibaren asıl işverenin işçisi sayılarak işlem görürler. İşletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işler dışında asıl iş bölünerek alt işverenlere verilemez." hükmü yer almaktadır.
4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının 6552 sayılı Kanunla değişik (e) bendine göre personel çalıştırılmasına dayalı "yardımcı işlere ilişkin hizmet türlerini" belirlemek üzere yürürlüğe konulacak Bakanlar Kurulu kararına ilişkin hazırlık çalışmaları, Bakanlığımız ve ilgili diğer kurumların temsilcilerinin de katılımıyla Maliye Bakanlığı koordinasyonunda başlamış bulunmaktadır. Anılan düzenlemeden mahalli idarelerin, 5393 sayılı Belediye Kanununun 67 nci maddesi ve mahalli idarelere ilişkin diğer ilgili kanunlardaki özel hükümlere istinaden yapmakta oldukları personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları dışındaki, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapmış oldukları personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının da söz konusu çalışma kapsamında yer aldığı anlaşılmaktadır.
Bu kapsamda yukarıda belirtilen istisnalar dışında;
1)İdareniz (büyükşehir belediyelerinin bağlı kuruluşları dahil) tarafından 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi uyarınca yapılan ve halen yürürlükte bulunan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım ihale sözleşmelerinin; ihale ve sözleşme konularına, varsa bu ihaleler kapsamında çalıştırılması öngörülen alt işveren işçilerinin ihale sözleşmesinin konusuna uygun pozisyon unvanlarına ve sayılarına,
2) İdarenizin teşkilat, görev ve yetkilerine ilişkin mevzuat, idareniz ile ilgili olarak asıl iş-yardımcı iş ayrımına ilişkin olarak verilmiş olan yargı kararları ve İş Kanununun 2 nci maddesinin yedinci fıkrasına göre asıl işlerin alt işveren eliyle yürütülmesine ilişkin kriterler dikkate alınmak suretiyle, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının değişik (e) bendinin bir numaralı alt bendi kapsamında yürürlüğe konulacak Bakanlar Kurulu kararında idareniz açısından "yardımcı iş" olarak yer alması gerektiği düşünülen hizmet türlerine,
3) Gerekli hallerde ilgili çalışmalara katılabilecek ve bu hususlarda iletişim kurulabilecek idarenizce belirlenecek yetkili bir personelinize ilişkin bilgilere,
4) İdareniz tarafından 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında yapılan personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı sözleşmeleri çerçevesinde alt işveren işçileriyle ilgili alt işveren - asıl işveren ilişkilerinde muvazaaya veya asıl işveren tespitine veya alt işveren işçilerinin haklarına yönelik olarak verilen yargı kararlarının birer örneğine ihtiyaç duyulmaktadır.
Bu çerçevede;
Yukarıda ihtiyaç duyulan bilgilerden; birinci sırada yer alana ilişkin olanların ekli (1) numaralı formun, ikinci sırada yer alana ilişkin olanların (2) numaralı formun ve üçüncü sırada yer alana ilişkin olanların (3) numaralı formun doldurulması suretiyle 15/12/2014 tarihine kadar yazılı olarak ve ayrıca u.ankaraligil.er@icisleri.gov.tr e-posta adresine elektronik ortamda olmak üzere Bakanlığımıza gönderilmesi hususunda;
Bilgilerinizi ve gereğini rica ederim.
Ömer DOĞANAY
Bakan a.
Genel Müdür